Do efeito suspensivo do recurso hierárquico no contencioso administrativo tributário federal

Nos termos do artigo 56 e seguintes da lei 9.784/99, que cuida do processo administrativo no âmbito da Administração Pública Federal, cabe recurso das decisões administrativas, em face de razões de legalidade e de mérito, o qual deverá ser dirigido à própria autoridade que proferiu a decisão.  Salvo previsão legal expressa, a interposição do recurso independe de qualquer tipo de garantia ou caução¹.

O prazo para interposição do recurso é de dez dias, contado a partir da ciência ou divulgação oficial da decisão recorrida. Recebido o recurso, a autoridade que prolatou a decisão recorrida tem o prazo de cinco dias para reconsiderá-la, caso contrário, deverá remeter os autos do processo administrativo à autoridade imediatamente superior.

Ao seu turno, o artigo 61 dispõe que, salvo previsão legal expressa em contrário, o recurso hierárquico não tem efeito suspensivo. Por outro lado, o seu parágrafo único ressalva que, caso haja justo receio de prejuízo de difícil ou incerta reparação decorrente da execução, a autoridade recorrida ou a autoridade superior poderá, de ofício ou a pedido, dar efeito suspensivo ao recurso².

Ao analisar o dispositivo, por meio do Parecer Normativo 03, de 4 de novembro de 2016, a Receita Federal esclarece que, em seu entendimento, o recurso hierárquico interposto perante este Órgão só terá efeito suspensivo quando houver expressa disposição na legislação tributária.

Isso pois, no entender da Receita Federal, considerando que "as decisões da Administração, em princípio, são presumidamente legítimas (verdadeiras e conforme o Direito), bem como podem ser exigidas e executadas sem prévia manifestação do Poder Judiciário, é perfeitamente razoável que o recurso em sede administrativa seja destituído de efeito suspensivo".

Em relação à exceção estabelecida no parágrafo único do citado artigo 61, o qual permite a atribuição de efeito suspensivo em casos de justo receio de prejuízo de difícil ou incerta reparação decorrente da execução da decisão administrativa, a Receita Federal é enfática:

O parágrafo único do art. 61, sobretudo por estabelecer o conceito jurídico indeterminado de "justo receio de prejuízo de difícil ou incerta reparação" como critério para que a autoridade administrativa conceda, excepcionalmente, efeito suspensivo ao recurso hierárquico, confere uma discricionariedade que não pode ser aplicada no âmbito da Administração Tributária e Aduaneira.

Destarte, no entendimento da Receita Federal, só pode haver atribuição de efeito suspensivo ao recurso hierárquico quando existir previsão legal específica nesse sentido. Nem mesmo o justo receio de prejuízo ou incerta reparação da decisão prolatada pode ser justificado para que, de forma discricionária, a autoridade administrativa confira efeito suspensivo ao recurso.

Nesse sentido, infelizmente, ao que parece, a jurisprudência judicial segue a mesma trilha de entendimento, dispondo não haver efeito suspensivo no recurso hierárquico em matéria tributária³.

Ao assim se manifestar, a Receita Federal ignora que o próprio Código Tributário Nacional prevê em seu artigo 151, inciso III, que suspendem a exigibilidade do crédito tributário "as reclamações e os recursos, nos termos das leis reguladoras do processo tributário administrativo".

Logo, ao interpretarmos o supracitado artigo 61, caput, da lei 9.784/99, que se aplica genericamente à Administração Pública Federal, devemos considerar que, no âmbito da Administração Tributária, o CTN impõe o caráter suspensivo dos recursos e reclamações administrativas, dos quais o recurso hierárquico é espécie.

Além disso, é notório que decisões expedidas pela Receita Federal produzem efeitos que, se aplicados de imediato, podem causar prejuízos ao sujeito passivo da relação jurídico-tributária. É o caso, por exemplo, do despacho decisório expedido para considerar uma compensação tributária como "não declarada".

Com efeito, o artigo 74 da lei 9.430/96 e o artigo 75 e seguintes da Instrução Normativa RFB 1.717/17 trazem as hipóteses em que a compensação efetuada pelo contribuinte será considerada como "não declarada", isto é, não produzirá qualquer efeito ou repercussão na esfera jurídica.

Nesse caso, a citada IN RFB 1.717/17 prevê em seu artigo 138 a possibilidade de que o contribuinte apresente recurso hierárquico, no prazo de dez dias, o qual será analisado por auditor-fiscal da Receita Federal. Caso não haja reconsideração, o recurso será encaminhado ao titular da delegacia da Receita Federal. Na hipótese de também não haver reconsideração pelo titular, o recurso é encaminhado, por fim, ao superintendente da respectiva região fiscal.

De acordo com o entendimento da Receita Federal expressado linhas acima, o débito que foi objeto da compensação "não declarada" permanecerá por todo esse tempo sem ter sua exigibilidade suspensa, o que, com certeza, pode trazer enormes prejuízos ao contribuinte.

Imaginemos, por exemplo, que um dado contribuinte tem sua compensação tida por "não declarada" por meio de despacho decisório expedido pela Receita Federal, em face do qual interpôs tempestivamente o cabível recurso hierárquico. Após oito meses de tramitação, finalmente o recurso foi provido pelo superintendente da Receita Federal de sua região fiscal.

Durante esse período, sem a suspensão da exigibilidade, o respectivo débito permaneceu como devedor nos sistemas da Receita Federal, impossibilitando a renovação da certidão de regularidade fiscal do contribuinte. Para prejudicar ainda mais sua situação, o débito foi inscrito no CADIN e encaminhado à Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional para inscrição em dívida ativa e posterior ajuizamento de Execução Fiscal.

Veja que, embora na situação hipotética a decisão inicialmente negativa tenha sido revertida pela superintendência da Receita Federal, o contribuinte padeceu de grave prejuízo enquanto o recurso era analisado pelas autoridades competentes, o que demonstra de forma nítida que o recurso hierárquico interposto pelo contribuinte deve sim ter reconhecido o seu efeito suspensivo no âmbito tributário.

Percebe-se, portanto, que a suspensão da exigibilidade do crédito tributário no caso em que cabível a apresentação de recurso hierárquico é medida que se faz necessária, em primeiro lugar, por conta da previsão expressa do artigo 151, inciso III, do CTN, e, em segundo lugar, diante do evidente risco de prejuízos ao contribuinte no caso concreto.